האם אנחנו לקראת משבר חוקתי? שר המשפטים יריב לוין הודיע היום (חמישי) כי מינה את נציב תלונות הציבור על השופטים, השופט בדימוס אשר קולה, לפקח על חקירת הפרקליטה הצבאית הראשית היוצאת, יפעת תומר־ירושלמי, זאת בעקבות הודעת היועצת המשפטית לממשלה, גלי בהרב־מיארה, כי תימנע מלהתערב בחקירה וכי הפיקוח עליה ינוהל בידי הפרקליטות.
בעקבות זאת פרסמה המשטרה מוקדם יותר הודעה: "מפכ"ל המשטרה קיים היוועצות עם ראש אגף החקירות והמודיעין ועם היועץ המשפטי של המשטרה, והנחה כי החקירה תמשיך להתנהל באופן יסודי, מקצועי ועצמאי, בהתאם לסמכות המשטרה על פי דין. לעניין הגורם המלווה את החקירה - הנושא תלוי ועומד בפני בית המשפט העליון, והמשטרה תפעל בהתאם להכרעת בג"ץ".
על הודעה זו מיהר השר לביטחון לאומי, איתמר בן גביר, להגיב כי הוא משבח את המפכ"ל על ההחלטה שלא לאפשר לפרקליטות להתערב בחקירה. עם זאת, תגובתו אינה תואמת את המציאות: פרקליט מלווה ממילא איננו אמור להתערב ישירות בחקירות, שכן הכלל בהליך הפלילי הוא שיש לשמור ככל האפשר על הפרדה בין הגוף החוקר לגוף התובע.
תפקידו של הפרקליט המלווה - נוהג שלא הוסדר עדיין בחוק אך השתרש במהלך השנים - הוא להכווין את החוקרים ולייעץ להם בסוגיות משפטיות, אך לא לבצע בעצמו את פעולות החקירה. שילובו של הפרקליט בתיקים נועד לשפר את איכות החקירה, כך שהתשתית הראייתית שתתגבש תוכל להוביל לכתב אישום מגובש או, לחלופין, לסגירת תיק, וכן לייעל את העבודה על החומר הראייתי.
ממשק נוסף שבו הפרקליטים מעורבים הוא מתן אישור לביצוע תרגילי חקירה - מהלכים שבהם מופעלת מניפולציה כלשהי לצורך איסוף ראיות. עם זאת, הממשק בין הפרקליט המלווה לחוקרים אינו אמור להיות צמוד מדי: המשטרה פועלת כגוף עצמאי בחקירותיה, למעט מקרים חריגים שבהם נדרש אישור מיוחד מפרקליט מלווה.
לאחר הודעתו של השר לביטחון לאומי, איתמר בן גביר, שבה למעשה נאמר כי המשטרה לא תעבוד עם הפרקליטות - מיהרה דוברות המשטרה לפרסם הבהרה: "יובהר כי החקירה מנוהלת באופן עצמאי ומקצועי על-ידי משטרת ישראל בלבד, בניהול ראש אגף החקירות והמודיעין ובגיבוי מפכ"ל המשטרה. משטרת ישראל לא קיבלה ואינה מקבלת הנחיות חקירה מאף גורם, ולא תקבל הנחיות חקירה מאף גורם - למעט לאחר סיום החקירה, אם יוחלט על ביצוע השלמות חקירה".
המפכ"ל מנסה להלך בין הטיפות - לא לשרוף את הקשרים עם שני הצדדים - אך הוא יודע, וגם ראש אגף החקירות והמודיעין יודע, שאם החוקרים ירצו לבצע פעולות חקירה חריגות, הם יידרשו לקבל לכך אישור.
נכון לעכשיו, הסמכות החוקית לאשר פעולות חריגות נתונה עדיין בידי הפרקליטות, וליתר דיוק - בידי פרקליט המדינה.
נראה כי המפכ"ל מקווה שבטרם תתעורר הצורך באישור כזה, בג"ץ כבר יכריע בסוגיה - מי יפקח על החקירה. בינתיים, נזכיר, בג"ץ טרם הוציא אפילו צו ביניים. הסערה סביב החשד להדלפה ולטיוח אילצה את היועצת המשפטית לממשלה, גלי בהרב־מיארה, להידרש לניגוד העניינים האפשרי שלה בפרשה. שר המשפטים יריב לוין טען כי בשל מעורבותה אין ביכולתה לקחת חלק בטיפול בנושא. מוקדם יותר היום ביקשה בהרב־מיארה ארכה למתן תגובה לבג"ץ, בעקבות עתירת ארגון "לביא" בנושא.
יועצת המשפטית של משרד המשפטים, עו"ד יעל קוטין, הגישה הבוקר את עמדתה שלפיה בהרב־מיארה אכן מצויה בניגוד עניינים. קוטין פירטה כי עדיין לא ברור לאילו כיוונים תתפתח החקירה, כך שקיימת אפשרות שהיועצת המשפטית לממשלה תידרש למסור גרסה בעצמה, ושחלק ממעשיה ייבדקו. המשמעות, הבהירה, היא שעליה להעביר את הטיפול בפרשה לגורם אחר.
בתגובה החליטה היועצת המשפטית לממשלה, גלי בהרב־מיארה, לוותר על תפקידה בפרשה - וביקשה להעבירו לפרקליטות. אולם שר המשפטים יריב לוין, שכבר קודם לכן הודיע כי בכוונתו למנות את נציב תלונות הציבור על השופטים, אשר קולה, לפקח על החקירה במקומה, הבהיר כי היא איננה זו שמחליטה בנושא. קולה עצמו עדכן כי לאחר שהתייעץ - יקבל עליו את התפקיד.
שעות אחר הסערה, בהרב מיארה פרסמה חוות דעת שגובשה על ידה למשרד המשפטים הודגש הצורך בזהירות יתרה בכל הנוגע לטיפול בנושא הרגיש של פרשת ההדלפות. בסיכומה נקבע כי בשלב זה על היועצת המשפטית לממשלה להימנע מהשתתפות בליווי ובפיקוח על החקירה המתנהלת, בשל זיקה אפשרית בין החקירה לבין הבדיקה המוקדמת שהייתה תחת אחריותה. מסקנה דומה נקבעה גם לגבי המשנה לפרקליט המדינה לתפקידים מיוחדים, שפיקח על בדיקת ההדלפה מטעם היועצת. בחוות הדעת הודגש כי ההחלטה נובעת ממידת זהירות בלבד, "ואינה מטילה דופי ביועצת המשפטית לממשלה או במעורבותה בהליך, אלא נועדה להבטיח את עצמאות החקירה ומראית פני הדברים".
בהמשך לאותה חוות דעת, החליט שר המשפטים יריב לוין להטיל על נציב תלונות הציבור על שופטים, השופט בדימוס אשר קולה, לשמש ממלא מקום ליועצת המשפטית לממשלה בנוגע לחקירה - החלטה שהוגדרה על ידי משרד המשפטים כבלתי חוקית. בתגובה ציין המשנה ליועצת, ד"ר גיל לימון, כי מהרגע שניתנה חוות הדעת, היועצת המשפטית חדלה מלטפל בתיק, וכי החקירה ממשיכה להתנהל בידי פרקליטות המדינה, למעט מי שנמצא בניגוד עניינים. במכתבו הדגיש כי "כך נוהגים וכך מקובל בכל מקרה שבו היועץ המשפטי לממשלה מנוע מעיסוק בנושא".