רשות ני"ע: עסקה חריגה כוללת גם עסקה שמבצעת חברה פרטית בבעלותה המלאה

מליאת רשות ניירות ערך קיבלה לאחרונה החלטה חדשה לפיה יש לפרש בהרחבה את המונח "עסקה חריגה של חברה ציבורית", אשר נקבע בסעיף 270(4) לחוק החברות - כך שיכלול לא רק עסקות חריגות אשר החברה הציבורית היא צד ישיר להן, אלא גם עסקות חריגות של החברה הציבורית אשר נעשות ע"י חברות פרטיות הנמצאות בבעלותה המלאה. הסיבה לצעד זה היא שמדובר, הלכה למעשה, בעסקות חריגות של החברה הציבורית עצמה.

על פי החלטת הרשות, פרשנות זו נותנת ללשון החוק משמעות משפטית המגשימה את תכליתו של הסעיף בחוק החברות, המסדיר עסקה חריגה של חברה ציבורית עם בעל השליטה בה.

כמו כן, רשות ניירות ערך נדרשה לאחרונה להחליט בסוגיה נוספת: האם כאשר חברה ציבורית רוכשת מבעל השליטה בה חברה פרטית, בתנאי השוק, מדובר בעסקה במהלך העסקים הרגיל של החברה, אשר מצויה בגדר תקנות החברות העוסקות בהקלות בעסקות עם בעלי עניין.

לעניין זה קבעה הרשות כי שווי שנקבע בהערכת שווי כלכלית בעסקה חריגה של חברה ציבורית עם בעל השליטה בה אינו עונה כשלעצמו על הדרישות ל"תנאי שוק". על פי החלטת הרשות, את המונח "תנאי שוק" יש לפרש כקריטריון אובייקטיווי המשקף מחיר עסקה הנעשית בין מוכר מרצון לקונה מרצון. כלומר, יש לבחון מה היו תנאיה של עסקה דומה לזו המתבצעת על ידי החברה אילו לא נעשתה עם בעל השליטה, אלא עם צד שלישי.

על פי החלטת הרשות, התבססות על הערכת שווי כלכלית אינה ממלאת אחר דרישת תנאי השוק, שכן הערכת שווי הינה הערכה סובייקטיווית הנעשית אמנם ע"י מומחה לדבר, אך לצורך עסקה בין שתי חברות הנשלטות ע"י אותו בעל שליטה.

מבחינה פרקטית, הערכת השווי מוזמנת ומשולמת ע"י הצדדים לעסקה, הנשלטים ע"י אותו בעל שליטה, ומכאן שבהערכת שווי כלכלית - בעיקר כזאת הנעשית לצורך עסקה בין חברות הנמצאות תחת שליטת אותו בעל שליטה - אין את האובייקטיוויות שיש במחיר שוק אובייקטיווי, כמו למשל מחיר מניה בחברה נסחרת אשר נפח המסחר בה גבוה. לפיכך, ומבלי להמעיט מחשיבותה של הערכת שווי כלכלית, ברשות סבורים כי יש לאפשר לבעלי המניות לבחון הערכה זו לגופה, ואין להסיק כי שווי החברה, על פי הערכת השווי, משקף תנאי שוק ופוטר את החברה מאישור העסקה באסיפה כללית.

הרשות קבעה, אם כן, שהחברה הציבורית הרוכשת את החברה הפרטית מידי בעל השליטה נדרשת לאשר את עסקת הרכישה באופן שקובע סעיף 275 לחוק החברות לגבי עסקות עם בעלי שליטה, דהיינו להשיג את אישור ועדת הביקורת, הדירקטוריון והאסיפה הכללית (כולל השגת תמיכתם של שליש מבעלי המניות שאינם בעלי עניין בעסקה), ולדווח על העסקה על פי תקנות ניירות ערך העוסקות בעסקה בין חברה לבין בעל שליטה בה.